《劳动合同法》第三十九条第六项规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。

《劳动法》第二十五条第四项，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同：

大多与法律没有深入了解的人认为，被逮捕或拘留就算是犯法了，应当就算是被依法追究刑事责任。

在实践中，用人单位有员工被拘留后，单位出于对声誉、员工稳定或其他因素考虑，会在员工被拘留期间通报解除。解除依据就是《劳动合同法》第三十九条所述被依法追究刑事责任。

被拘留是否是被依法追究刑事责任？用人单位解除与拘留期间员工的劳动合同合法吗？

【案例】

吴强2013年6月进入成都某公司工作，双方签订劳动合同期限为三年。

2014年2月某日，吴强下班再超市购物时与另一名顾客发生争执，然后打作一团，双方各有损伤，给超市造成了一定的损失。

吴强两人被超市保安送至当地公安机关，公安机关依据《治安管理处罚法》对吴强作出行政处罚，拘留两天。

吴强被拘留的消息传到了公司后，成为了职工的谈论对象。单位领导得知后认为吴强既然已经被拘留，应该就是被依法追究形式责任了，单位可以根据《劳动合同法》第三十九条第六项规定解除与他的劳动合同。

于是在吴强被拘留的第一天下午，公司做出解除劳动合同的决定，并且为了公司员工不再猜测讨论，全公司通报。

吴强拘留两天被释放后，得知公司已经与自己解除劳动合同并且通报全公司后非常不满，向当地仲裁委提出仲裁申请，请求撤销该公司做出的解除劳动而合同决定，继续履行劳动合同，并且赔偿名誉损失。

经过仲裁审理，判决公司为违法解除，因公司不愿再继续履行合同，故判决支付违法解除劳动合同赔偿金。

本案中，由于用人单位的规章制度中没有明确规定员工被拘留是否可以解除劳动合同，因此，用人单位解除劳动合同的主要依据就是《劳动法》中的规定。

劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知

第29条：

劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第二十五条解除劳动合同。

“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。

劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。

第28条：劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。

所以，被公安机关逮捕或拘留的劳动者并不意味着被依法追究刑事责任，不能以此作为解除劳动合同的依据。

用人单位若想合法解除被公安机关逮捕或拘留的劳动者，需要在公司的规章制度或劳动合同中另行规定。